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法律文案

【代理词】民间借贷纠纷(未约定担保期限如何确认担保责任?)

文字:[大][中][小] 2015/11/7    浏览次数:1599    

代 理 词

 

尊敬的审判长、审判员、人民陪审员:

安徽国誉律师事务所接受吴×寨的委托,指派陈磊律师作为其诉张×玉等人民间借贷纠纷一案的代理人,现代理人发表如下代理意见:

一、本案借款事实清楚,法律关系明确。

    原告于2013年7月17日出借人民币本金300万元给被告张×玉、肖建斌,由被告黄×桂、王×忠提供担保。被告张×玉在2013年8月16日还清上述款项后要求续借,原告依照被告张×玉和王×忠的请求,向张×玉出借2911220元,张×玉在原借款合同补充签字确认,由王×忠另行出具担保函为该债务提供担保。各方当事人对上述借款事实均表示认可。

二、王×忠应当对上述2911220元债务承担保证期限为2年的连带责任担保,其提供的抵押房产原告享有优先受偿权。

    1、根据本案庭审及各当事人的陈述,王×忠的担保是原告愿意出借的前提条件。

根据原告及各被告在法庭的陈述,结合王×忠出具便签书写的:“请吴总速贷一个月,望吴总方便后谢”等内容来看,正是因为王×忠提供了担保,原告认可王×忠的保证能力,原告才愿意出借该笔借款。

2、王×忠出具给原告的便签含有物保和人保两种保证方式。

(1)物的担保

该便签写到:“我同意合肥房产土地证,我驾驶员房产证抵押壹个月,余到期不还款,我承担一切”。从该便签的含义来看,王×忠愿意提供其名下房产来作为担保,虽该保证未经登记不发生法律效力,但王×忠自愿为该借款提供物的担保的意思表示却十分清楚。    

根据《担保法解释》五十六条第二款的规定:“法律规定登记生效的抵押合同签订后,抵押人违背诚实信用原则拒绝办理抵押登记致使债权人受到损失的,抵押人应当承担赔偿责任。”在本案当中,经原告多次催促,王×忠不愿与原告办理抵押登记手续,导致了该抵押合同未发生法律效力,其承担的赔偿责任即为在承诺的保证范围内,赔偿原告的各项损失。

王×忠已将合肥房产的权利证书交付给原告,根据《担保法解释》第五十九条:“当事人办理抵押物登记手续时,因登记部门的原因致使其无法办理抵押物登记,抵押人向债权人交付权利凭证的,可以认定债权人对该财产有优先受偿权。但是,未办理抵押物登记的,不得对抗第三人。”从该法律条款可以看出,虽未登记,但在权利证书交付后,但抵押权人在不损害第三人权益的情况下,仍有受优先受偿权。

(2)人的担保

王×忠也提出了,若(张×玉)到期不能还款,我承担一切。该句话的主语为“我”,并非为我以上述房产土地承担一切。因此可以认定,该句话的法律内涵为王×忠以其本人信誉为该借款提供担保。而根据本案庭审,原告也是因为王×忠的个人声誉而认可其保证资质的。

    3、未约定保证责任方式的保证为连带保证责任。

根据《担保法》第十九条:“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照连带责任保证承担保证责任。”因王×忠在出具保函时,未明确保证方式,其保证方式应对认定为连带保证责任。同时其表述的“余到期不还款,我承担一切”的表述方式,也和连带保证责任的法律涵义相一致。

    4、未约定保证期限但约定了还清为止等内容的,视为保证期限为两年。

根据《担保法解释》第三十二条第二款:“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的,视为约定不明,保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”

在王×忠出具的保函当中,其本人作出的:“余到期不还款,我承担一切”的表示,符合担保法解释第三十二条的认定。其担保期限应为主债务到期之日起两年内。

同时根据《担保法解释》第三十条第二款:“债权人与债务人对主合同履行期限作了变动,未经保证人书面同意的,保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。”虽然本案当中,原告与张×玉重新变更的还款期限,但该变更对王×忠并不发生法律效力,王×忠仍在其出具的原保函约定的还款期限,即原债务到期日2013年9月15日起两年内承担保证责任。

三、2911220元债务属于张×玉和肖建斌的夫妻共同债务

根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第二十四条的规定,债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的,应按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务,或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。根据《婚姻法》第十九条三款:“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的,夫或妻一方对外所负的债务,第三人知道该约定的,以夫或妻一方所有的财产清偿。”

就本案而言,该债务形成时间在张×玉和肖建斌夫妻关系存续期间,且原告与张×玉未明确约定该债务为个人债务,原告也不得知肖建斌和张×玉是否有婚内财产约定。

同时,该笔债务数额巨大,张×玉即使是用于公司经营,其所购资产或所获利润也为夫妻共同财产。肖建斌实际也得知该笔借款的存在,肖建斌以不得知该借款存在认为不属于夫妻共同债务的观点不能成立。

综上,该笔借款发生的经过原告及各被告均无争议;王×忠作为担保人提供了人保与物保,其提供抵押担保即使未登记,王×忠也应当对原告承担赔偿责任,其交付权利证书的行为产生原告享有不对抗第三人的优先受偿权。另未约定担保期限的债务如果有本息还清为止的约定应视为两年;肖建斌作为债务人配偶,应当对夫妻存续期间的债务承担连带责任。

以上代理意见,望合议庭予以采纳。

此致

安庆市中级人民法院

 

 

 

                       代理人:

                           2014年8月1日

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